境內(nèi)家族信托和離岸家族信托的差別
家族信托也近些年一直備受關(guān)注，家族企業(yè)通過設(shè)立家族信托架構(gòu)來管理企業(yè)資產(chǎn)，提升企業(yè)創(chuàng)新能力，適應(yīng)新經(jīng)濟(jì)形勢(shì)的變化，以及實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)隔離和財(cái)富傳承的目的。
境內(nèi)家族信托和離岸家族信托的差別
設(shè)立家族信托一般有兩種選擇，境內(nèi)設(shè)立在岸家族信托和境外設(shè)立離岸信托。兩者相對(duì)比的差異主要體現(xiàn)在：
1、多層架構(gòu)設(shè)計(jì)
國(guó)內(nèi)家族信托大多直接持有信托財(cái)產(chǎn)，離岸家族信托則基本通過多層架構(gòu)控制境內(nèi)外資產(chǎn)。較為常見的模式是在海外實(shí)際控制架構(gòu)的頂層嵌入家族信托進(jìn)行持股，即先在某離岸地（如百慕大群島）設(shè)立離岸公司（SPV）直接或間接控制國(guó)內(nèi)或海外資產(chǎn)，再通過家族信托間接控制離岸公司。實(shí)踐中，SPV如何構(gòu)建及構(gòu)建層級(jí)，考慮包括如何交叉持股將境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，如何設(shè)置設(shè)立人的股權(quán)比例以利于公司長(zhǎng)久控制，以及不同離岸地的稅收及法律政策等因素。
2、保護(hù)人的角色安排
離岸家族信托中大多會(huì)設(shè)置保護(hù)人的角色，發(fā)揮監(jiān)督的作用，在信托結(jié)構(gòu)中監(jiān)督及保障信托的受托人在信托長(zhǎng)期存續(xù)過程中更好地按照設(shè)立人的意愿去履行管理和分配的職責(zé)。這也是英美法系下成熟信托的重要要素之一。目前，很多離岸地針對(duì)信托保護(hù)人在信托法律中均作了相關(guān)規(guī)定。近年來我國(guó)家族信托借鑒大陸法系的監(jiān)察人制度，部分在信托架構(gòu)中亦引入監(jiān)察人角色，發(fā)揮類似的作用。但當(dāng)前國(guó)內(nèi)信托立法僅對(duì)公益信托設(shè)置監(jiān)察人有明確規(guī)定，非公益信托尚無相應(yīng)的法規(guī)。
3、受托人多樣化
國(guó)內(nèi)家族信托的受托人基本都由持牌的信托公司擔(dān)任，離岸信托受托人除了持牌信托公司（包括隸屬于金融集團(tuán)的信托公司和獨(dú)立的持牌信托公司）外，私人信托公司（Private Trust Company，PTC）也可以擔(dān)任。PTC一般由一個(gè)或數(shù)個(gè)家庭成員設(shè)立，通?？赏瑫r(shí)擔(dān)任一個(gè)或數(shù)個(gè)關(guān)聯(lián)家族的家族辦公室。鑒于PTC在保留家族控制權(quán)、家族財(cái)富傳承的穩(wěn)定性以及良好的保密性和靈活性方面具備優(yōu)勢(shì)，近年來在離岸家族信托中的運(yùn)用越來越廣泛。
4、受托財(cái)產(chǎn)更豐富
受限于國(guó)內(nèi)信托相關(guān)配套法規(guī)的缺失，目前國(guó)內(nèi)家族信托財(cái)產(chǎn)較為單一，大多為資金形式，少量裝入上市公司股權(quán)，且整體規(guī)模較小。相較而言，離岸家族信托受托財(cái)產(chǎn)更為豐富，除了現(xiàn)金外，更多以上市及非上市公司股權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)等作為核心資產(chǎn)納入，規(guī)模大且設(shè)立時(shí)間較長(zhǎng)，更能起到家族傳承的作用。
5、可進(jìn)行全球資產(chǎn)配置
海外家族信托歷史悠久，受托人多為經(jīng)驗(yàn)豐富的信托公司或PTC，具有專業(yè)的投資能力，同時(shí)可根據(jù)設(shè)立人的意愿在全球進(jìn)行資產(chǎn)配置。國(guó)內(nèi)家族信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用一方面資產(chǎn)端的境外資產(chǎn)較難裝入境內(nèi)信托，另一方面投資端主要在境內(nèi)進(jìn)行資產(chǎn)配置。部分信托公司已具有開展QDII業(yè)務(wù)資格，但整體而言跨境資產(chǎn)配置手段有限。
離岸家族信托架構(gòu)
離岸家族信托的架構(gòu)中一般包括設(shè)立人、受托人、受益人三個(gè)基本要素。
1、設(shè)立人通過與受托人簽訂信托契約，成立相應(yīng)的家族信托，并轉(zhuǎn)讓其部分或全部財(cái)產(chǎn)至信托架構(gòu)中；
2、受托人按照信托契約約定的方式持有、運(yùn)營(yíng)這些財(cái)產(chǎn)并按契約所指定的方式向受益人分配信托所產(chǎn)生的收益；
3、受益人接受受托人分配的信托收益。
離岸家族信托類型
離岸家族信托根據(jù)信托契約中處置條款可分為兩大類。
一類是受托人掌握主動(dòng)權(quán)的自由裁量信托（Discretionary Trust），即設(shè)立家族信托時(shí)在信托契約中給予受托人自由處分信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，去酌情決定如何給各個(gè)受益人分配信托財(cái)產(chǎn)，包括決定誰可以成為受益人、每個(gè)受益人獲得多少分配、分配的時(shí)間安排等等，也稱為全權(quán)委托信托。
另一類是根據(jù)信托契約明確規(guī)定行事的固定權(quán)益信托（Fixed Interest Trust），即設(shè)立人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的分配和管理運(yùn)作方式均作出非常清晰的規(guī)定，而受托人對(duì)信托資產(chǎn)分配也沒有酌情處置權(quán)。該信托的受益人對(duì)信托的收入和資本的特定部分擁有固定的既得利益。這兩種類型分別對(duì)應(yīng)境內(nèi)的自主決策型家族信托和受托管理型家族信托。
兩種類型對(duì)受托人的能力提出不同要求。自由裁量信托賦予受托人的權(quán)利范圍空間較大，不僅需要受托人在前期信托設(shè)立時(shí)審慎設(shè)計(jì)，平衡各參與角色權(quán)利與義務(wù)，而且鑒于其在信托投資決策上掌握主導(dǎo)權(quán)，對(duì)其資產(chǎn)管理能力提出較高要求。固定權(quán)益信托由于在設(shè)立時(shí)委托人便有了明確的要求，受托人只要按照契約事務(wù)性管理即可，因此對(duì)受托人的能力要求相對(duì)較低。在海外，自由裁量信托具有隔離保護(hù)功能強(qiáng)、稅務(wù)籌劃效果佳的特點(diǎn)，更能有效實(shí)現(xiàn)家族財(cái)富傳承的功能，因此運(yùn)用較廣。
