開(kāi)曼離岸基金組織形式
開(kāi)曼群島憑借其穩(wěn)定的政治環(huán)境、優(yōu)惠的稅收政策、成熟的金融服務(wù)體系以及靈活的法律框架，成為全球投資者設(shè)立離岸基金的熱門地。開(kāi)曼群島能夠?yàn)橥顿Y者提供多元化的基金結(jié)構(gòu)，使得無(wú)論是開(kāi)放式還是封閉式基金，都能在這里找到適宜的設(shè)立環(huán)境。
開(kāi)曼群島法律允許基金可按如下四類組織形式設(shè)立：豁免有限合伙企業(yè)（Exempted Limited Partnership, “ELP”）、豁免公司型基金（Exempted Company, “EC”）、傘形基金（獨(dú)立投資組合公司，Segregated Portfolio Company, “SPC”）、 有限責(zé)任公司（limited liability company，“LLC”）。
鑒于SPC屬于EC的特殊類型，下文將分別介紹ELP、SPC和LLC三種形式：
豁免有限合伙企業(yè)（ELP）
開(kāi)曼群島的離岸基金主要采用豁免有限合伙企業(yè)（ELP）的形式。ELP型基金具有靈活的組織結(jié)構(gòu)，通常包括普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。此外，基金還可以選擇是否將管理公司與普通合伙人分離。實(shí)踐中，根據(jù)是否將普通合伙人（“GP”）和管理公司（“MC”）分離，開(kāi)曼私募基金典型的基本架構(gòu)分為以下兩種：
a）GP和MC為同一實(shí)體：即基金+GP。其中基金為ELP形式；GP通常為公司形式；
b）GP和MC為不同實(shí)體：即基金+GP+MC。其中基金為ELP形式；GP可為ELP或公司形式；MC通常為公司形式。
開(kāi)曼法律對(duì)ELP型基金合伙人的要求為至少2個(gè)，包括一個(gè)普通合伙人（對(duì)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)）和一個(gè)有限合伙人，但無(wú)人數(shù)上限的要求。在上述GP和MC為同一實(shí)體的情形下，兼任MC的GP，從事證券投資業(yè)務(wù)可在滿足一定條件申請(qǐng)豁免開(kāi)曼《證券投資交易法》下的金融許可證（詳見(jiàn)“開(kāi)曼監(jiān)管體系下管理人持牌與登記要求”章節(jié)）此為GP和MC為同一實(shí)體的優(yōu)勢(shì)。
但是，由GP直接擔(dān)任基金管理人，通常是在沒(méi)有持有基金管理相關(guān)牌照的實(shí)體參與管理活動(dòng)的情況下進(jìn)行的選擇，此安排也存在一定劣勢(shì)。專業(yè)投資者往往會(huì)把基金是否擁有專業(yè)的基金管理人以及其管理能力作為評(píng)估是否對(duì)基金進(jìn)行投資的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)，另行委托專業(yè)的管理人可提升基金對(duì)LP 的吸引力。此外，如果選擇 GP擔(dān)任管理人的目的是為了實(shí)現(xiàn)SIBL項(xiàng)下的豁免登記，那么則需要注意監(jiān)管目前對(duì)于管理費(fèi)的收取是否落入“單獨(dú)報(bào)酬（separate remuneration）”（詳見(jiàn)“開(kāi)曼監(jiān)管體系下管理人持牌與登記要求”章節(jié)）尚不明朗，這也將產(chǎn)生一定的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
傘形基金（獨(dú)立投資組合公司，SPC）
SPC屬于一種特殊類型的開(kāi)曼豁免公司（EC）。近年來(lái)，許多中資機(jī)構(gòu)選擇用SPC作為私募股權(quán)基金。SPC作為單一獨(dú)立法律實(shí)體，其下可以設(shè)立一個(gè)或多個(gè)獨(dú)立的投資組合（Segregated Portfolio，“SP”）。從法律本質(zhì)上講，投資者首先通過(guò)認(rèn)購(gòu)SPC參與股股份成為其參與股股東，然后將該部分資金作為SP的出資款成立SP基金。開(kāi)曼SPC型基金架構(gòu)如下所示：
此外，近年來(lái)許多中資機(jī)構(gòu)選擇用“傘形基金”，其優(yōu)勢(shì)具體如下：
a）資產(chǎn)保護(hù)
SPC允許在一個(gè)整體的法人架構(gòu)下設(shè)立多個(gè)獨(dú)立的投資組合（SP），每個(gè)SP都有其獨(dú)立的資產(chǎn)和負(fù)債，與其他投資組合以及整個(gè)SPC公司的財(cái)務(wù)狀況相互獨(dú)立分離。投資人的資金定向投入相應(yīng)的SP，相應(yīng)SP的收益也定向分配給對(duì)應(yīng)的投資人。這種特性為投資組合提供了法律上的隔離，使得各個(gè)組合的債權(quán)人只能追索該組合的資產(chǎn)，降低交叉風(fēng)險(xiǎn)。
b）成本降低
通過(guò)將多個(gè)SP整合到一個(gè)法律實(shí)體中，SPC可以有效降低管理和運(yùn)營(yíng)成本。每個(gè)SP無(wú)需建立單獨(dú)的公司，而是簡(jiǎn)化運(yùn)營(yíng)、共享資源，并且在會(huì)計(jì)、法律和合規(guī)性等領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)成本節(jié)約。
c）靈活的投資策略、風(fēng)險(xiǎn)分散
SPC允許基金管理人根據(jù)投資策略和需求靈活地管理不同的投資組合，可以通過(guò)創(chuàng)建具有不同投資策略、風(fēng)險(xiǎn)偏好的SP，以適應(yīng)不同目標(biāo)市場(chǎng)，而無(wú)需為每個(gè)組合單獨(dú)設(shè)立獨(dú)立的法人實(shí)體，不同組合之間的資產(chǎn)隔離降低了整個(gè)基金結(jié)構(gòu)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，提高了整體的穩(wěn)健性。
同時(shí)SPC型基金也存在如下缺點(diǎn)：
a）法律人格一體化
盡管不同的投資組合在法律上是相對(duì)獨(dú)立的法人實(shí)體，但它們共享同一家公司的法律人格。這意味著整個(gè)SPC公司作為一個(gè)法律實(shí)體存在，管理和運(yùn)營(yíng)整體業(yè)務(wù)。如果開(kāi)曼SPC任一SP違反了開(kāi)曼金管局的監(jiān)管，有可能會(huì)影響到整個(gè)SPC的合規(guī)性及業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)。如果SPC中有一只是開(kāi)放式基金，那么SPC中的所有SP都需要受CIMA監(jiān)管，需每年報(bào)送年報(bào)。
b）不同法域的認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)（獨(dú)立性認(rèn)定、多層嵌套）
開(kāi)曼SPC架構(gòu)未能在某些司法管轄區(qū)得到認(rèn)可，所以SPC的法律文件一般寫明適用開(kāi)曼法，但受限于各國(guó)國(guó)際私法相關(guān)規(guī)定，SPC架構(gòu)仍存在獨(dú)立性認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)。
同時(shí)，根據(jù)投資項(xiàng)目所在地的監(jiān)管環(huán)境的不同，不排除傘形基金的上層SPC和下層SP結(jié)構(gòu)可能被認(rèn)定為“多層嵌套”的風(fēng)險(xiǎn)，從而受到特別限制。
c）利益沖突
不同SP之間的投資方向及策略難以劃分出絕對(duì)界限，對(duì)于可能同時(shí)落入多支SP投資方向的項(xiàng)目，存在利益沖突風(fēng)險(xiǎn)，因此SPC和各SP的協(xié)議文件中需事先建立利益沖突的識(shí)別、處理機(jī)制，以免實(shí)際運(yùn)作時(shí)產(chǎn)生糾紛。
有限責(zé)任公司（LLC）
作為一個(gè)法人實(shí)體，開(kāi)曼有限責(zé)任公司（Limited Liability Companies）擁有獨(dú)立的法人資格。開(kāi)曼LLC最大的優(yōu)勢(shì)在于其有限責(zé)任和公司治理靈活度的結(jié)合。因此，開(kāi)曼LLC被廣泛運(yùn)用于投資基金、合營(yíng)企業(yè)、私募股權(quán)交易當(dāng)中。
在此種架構(gòu)下無(wú)論是基金管理人還是投資者均為L(zhǎng)LC的股東，而盈虧分配方式可由股東通過(guò)有限責(zé)任公司協(xié)議（LLC Agreement）自由約定，開(kāi)曼LLC可以不按照持股比例向股東分配收益，亦非必須遵從“同股同權(quán)”的限制。在《有限責(zé)任公司法》允許的范圍內(nèi)，股東通過(guò)LLC Agreement自由約定出資、投票權(quán)、分配等。此外，就公司的管理，開(kāi)曼LLC的股東可以在LLC Agreement中約定由一名或多名成員管理，也可以委任成員之外的一名或多名管理人管理。除LLC Agreement另有約定，管理人對(duì)開(kāi)曼LLC僅基于股東身份負(fù)有最低限度的善意義務(wù)（good faith），而不承擔(dān)信義義務(wù)（fiduciary duty）。
在實(shí)踐中，目前主流采用的前兩種形式（ELP和SPC）設(shè)立基金的情形較多，我們將針對(duì)ELP型基金和SPC型基金的設(shè)立在后文將進(jìn)行更為細(xì)致的說(shuō)明。
設(shè)立開(kāi)曼離岸基金流程
1、對(duì)投資項(xiàng)目進(jìn)行選擇和調(diào)查
2、選定基金管理人，即基金經(jīng)理和基金持有者
3、請(qǐng)當(dāng)?shù)爻峙普盏穆蓭熥珜懛晌募⒆龅怯浽O(shè)立基金
4、開(kāi)設(shè)現(xiàn)金賬戶和投資賬戶
5、投資人入資進(jìn)現(xiàn)金賬戶
6、基金管理人進(jìn)行盡職調(diào)查核準(zhǔn)（KYC）
7、基金經(jīng)理發(fā)出指令允許基金管理人將資本轉(zhuǎn)入投資賬戶
8、代理人運(yùn)作
9、基金管理包含：行政、會(huì)計(jì)、財(cái)務(wù)、凈值計(jì)算等（一般為月報(bào)或季報(bào)）
10、基金每年審計(jì)
其實(shí)，不同的離岸司法管轄區(qū)域，離岸基金的設(shè)立基本一致且沒(méi)有太大的差別，只不過(guò)區(qū)別于離岸基金的成立費(fèi)用和維持費(fèi)用。就目前來(lái)說(shuō)，開(kāi)曼離岸基金就成立費(fèi)用和維持費(fèi)用，以及后續(xù)提供的服務(wù)來(lái)說(shuō)無(wú)疑是最好的，這也是開(kāi)曼離岸基金最受歡迎的原因之一。
